在职务犯罪中,领导犯罪会不会牵连到秘书,秘书无罪的辩护要点

管斌 江门国晖律所
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2021年4月24日10:06:24
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最近网络曝出了某地高管涉嫌挪用公司财产,秘书配合挪用的案件,网友不仅感慨涉事秘书三观不正,人长的漂亮但是心不美等等。同时网友还认为秘书肯定也是要坐牢了,画的饼没见着,人还要坐牢。

领导犯罪的往往会牵扯到秘书,因为在一般人看来,领导既然犯罪了,作为领导的秘书肯定也跟着领导做了很多违法的事情,就好比如和珅受贿贪污,有很多是由秘书刘全来操办的。

在职务犯罪中,领导犯罪会不会牵连到秘书,秘书无罪的辩护要点

在实务中领导犯罪的一般也会先把秘书列入怀疑的对象中,有时甚至把秘书同样列为犯罪嫌疑人进行侦查,原因除了上面所说的一般认为,还有另外一个原因是,秘书作为领导的日常工作辅助者,对领导的行为了解最多,从秘书作为侦查点切入是一个不错的方向。那么,领导涉嫌犯罪的,作为秘书的就一定会构成犯罪吗?换句话说,领导犯罪,秘书就一定要跟着遭殃吗?下面我们就来说一下这个问题。

领导和秘书一同构成犯罪的,在犯罪构成上就属于共同犯罪的问题。《刑法》规定共同犯罪规定的很简单,共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。也就是这么简单的规定,我们就要做详细全面的解释才可以适用到每一个共同犯罪的案件中。

共同犯罪的本质简单点来讲就是,一起制造了犯罪事实,即违法事实具有连带性。共同犯罪不是“共同的犯罪”或者“相同的犯罪”,而是“共同去犯罪”。这就要求在犯罪事实中要有意思联络(参与意识),比如两个人去偷同一个金店,但彼此不认识,也没有来往,偷盗时也是各偷各的,那么只能单独对每个人的偷盗行为进行定罪量刑,而不能以共同犯罪来放在一起追究责任。

除了犯罪行为人有参与意识的联络,同时还应该在形式上具有相同性,即具有一起参与的行为。这里的相同也不是指做的动作,参与的行为一定要相同,而是指在该起犯罪行为中每个人都对该案件有促进作用。

总的来说就是,在构成犯罪中要考虑两点,第一是有犯罪的意识,即主观上要有可谴责性,第二是要有犯罪的行为,即客观上居于违法性,两者相统一则构成犯罪。

在共同犯罪也是同样的适用,即在主观上一定要有一起犯罪的意思联络(片面的共同犯罪,这里暂且不谈),在客观上要有一起犯罪的行为事实,这样才构成犯罪。

好了,简单说了共同犯罪的一般原理,下面我们就分析当老板犯罪时,秘书会不会构成犯罪。

在职务犯罪中,领导犯罪会不会牵连到秘书,秘书无罪的辩护要点

首先我们从主观方面看,如果领导没有告诉自己的秘书现在交给他的工作是违法犯罪的“私活”,而且这个工作内容基于秘书的日常工作没有什么不同,秘书也没有预见的可能性,那么领导和秘书之间就没有形成犯罪的共同故意,此时秘书就不会认为是和领导一起犯罪。

其次,我们从客观行为方面看,秘书的日常工作都有哪些工作安排,这些工作安排有没有用到特殊的专业技能或秘书才具有的权利。简单来讲就是,秘书的工作性质和内容是否具有可替代性或可复制的。如果秘书的工作就是帮领导规划出差,生活起居或只帮领导递交材料等。那么,秘书在该共同犯罪中所起到的作用,或者自身独特的价值就微乎其微,所有的行为和意志表现都可以由领导来代替和覆盖,那么笔者认为这种情况下,秘书同样不构成犯罪。

最后,那么秘书就不会和领导一起构成犯罪吗?答案是当然可以,即使端茶倒水递材料,如果领导已经明确告诉秘书自己正在从事犯罪行为,此时秘书依然按照领导的吩咐做着和自己平时没有区别的工作,唯一区别就是以前递的材料是为了集体的工作,这次递的材料是为了领导自己的违法工作,那么秘书当然构成犯罪,即使认为秘书的工作是可替代性的,就算秘书不去递材料,领导也会亲自递材料,尽管秘书去递和领导亲自去递的效果没什么两样。

另外,领导和秘书都构成犯罪的情况下,就一定是共同犯罪吗?答案依旧是否定的。认定的方式还是,领导和秘书是否有意思联络,是否一起参与的犯罪事实。有时领导和秘书一起犯罪都是各犯各的罪,虽然有时连罪名都是相同的,但仍不能放在一起按照共同犯罪来处理。

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