一人公司竟发生职务犯罪?从上海市某公司法人挪用公款、贪污案说起……

管斌 江门国晖律所
管斌 江门国晖律所
管斌 江门国晖律所
86
文章
0
评论
2021年9月16日16:16:36
评论

一人公司竟发生职务犯罪?从上海市某公司法人挪用公款、贪污案说起……

       一人公司竟发生职务犯罪?!

2010年11月,上海市奉贤区南桥镇社会保障服务中心(后更名为南桥镇社区事务受理服务中心,以下统称南桥社保中心)以该中心某个人名义成立上海南社劳务派遣有限公司(以下简称南社公司),注册资金由南桥社保中心全额出资。

2012年2月,庄某在南社公司工作期间,以个人名义成立上海南星劳务派遣有限公司(以下简称南星公司),成为该公司的法定代表人。

注册资金由公款垫付,庄某并未实际出资,后也未实际经营南星公司

2013年6月,南社公司注销。

注销前,南社公司的资金、业务、人事全部转入南星公司,由南桥社保中心负责人负责管理南星公司。

2016年3月,经南桥社保中心负责人授权,庄某实际负责管理南星公司日常经营,主管财务报销等事项

2016年3月至2016年12月

庄某利用职务便利,单独或伙同他人采用虚开发票,将私人费用以公司名义开具发票后在公司报销等方式,侵吞公款共计48万余元。

2016年10月至12月,庄某又以借款名义,先后多次将南星公司公款共计245万元汇入其本人或指定的他人银行账户,归个人使用。

2016年12月至2017年3月,庄某以发票平账的方式,先后多次冲减上述借款合计40万余元。

其中12万余元系庄某采用将私人费用以南星公司名义开具发票后在南星公司报销等方式冲减。

2017年4月,庄某先后多次归还挪用的款项共计204万余元该204万余元超过三个月未归还

2018年12月17日,庄某因涉嫌严重违法被奉贤区监委立案调查,并于2019年1月7日被采取留置措施。

2020年4月29日,奉贤区人民法院一审判决,庄某犯挪用公款罪、贪污罪,数罪并罚决定执行有期徒刑九年,并处罚金人民币三十万元

庄某不服,提出上诉。上海市第一中级人民法院于2021年1月29日作出终审裁定:驳回上诉,维持原判。

一个人也能成立公司吗?

当然。

一个人可以成立一人有限责任公司

通俗来讲,就是股东只有一个人的公司。

而这个“寂寞”的股东既可以是自然人,也可以是法人。

在1997年修订刑法时,我国还未承认一人公司的法人地位,甚至连一人公司到底算不算公司都说不清楚。

2005年新公司法修订以后,我国在民商事领域正式确立了一人公司的法人地位。

设立一人公司应符合的法定条件:

1、一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。

2、一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。

3、一人有限责任公司章程由股东制定。

4、一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资,并在公司营业执照中载明。

5、一人有限责任公司应当在一会计年度终了时编制财务会计报告,并经会计师事务所审计。

6、一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的,应当对公司债务承担连带责任

由上可见,一人有限责任公司拥有特殊的公司治理结构。

其股东的唯一性决定了权力机构的特殊性。

一人有限责任公司不设股东会,排除了其适用有股东会的召集程序、股东表决程序。

因此——

法律要求一人股东在行使股东会职权作出相应决定时,应当采用书面形式,由股东签名后置备于公司。

对一人有限责任公司财务进行监督,也是为了防止股东把个人交易与公司财务混同,伺机“损公肥私”。

本案的庄某就是“巧用”了这点,推动了自己的犯罪大业。

为何构成职务犯罪?

庄某在上诉时,否定在南星公司职权行使的“公务”属性,试图撇清国家工作人员的身份,借以否认构成职务犯罪。

呵,你以为谁都跟你一样傻吗?

首先,我们来了解一下,什么是职务犯罪?

职务犯罪

指国家机关、国有公司、企业事业单位、人民团体工作人员,

利用已有职权,贪污、贿赂、徇私舞弊、滥用职权、玩忽职守,

侵犯公民人身权利、民主权利,破坏国家对公务活动的规章制度,依照刑法应当予以刑事处罚的犯罪。

回到本案,南星公司自成立后并未经营,人、财、物均系承继南社公司,由南桥社保中心负责经营管理及利益分配。

而南社公司是由南桥社保中心独资创办的,其资产属于国有资产。

从这由下往上的递推顺序,便可得出南星公司的资产亦为国有资产

南星公司“名为私营企业,实为国有公司”

而庄某原先是在南社公司做业务员,在南星公司接手南社公司后,又至南星公司工作。

并经南桥社保中心负责人授权,管理经营南星公司的国有资产。

根据2003年《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》规定:

“公务”主要表现为与职权相联系的公共事务以及监督、管理国有财产的职务活动。

看到没?

监督、管理国有资产是“公务”。

随便找个路上的小孩问,都知道从事“公务”的那可是国家工作人员。

所以,庄某“名为私企法定代表人,实为国企经营管理人”

也正是因为庄某负责管理南星公司的财务报销,才给了他利用职务之便挪用、侵吞公款的机会。

综上,“国家工作人员”这个身份庄某是别想赖了。

而其利用职务便利,实施挪用公款及非法侵占公共财物的行为,自然也应以职务犯罪定罪处罚。

再一细化,这不就落到了挪用公款罪和贪污罪的怀里。

法条链接

《刑法》第382条:

国家工作人员利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的,是贪污罪。

受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员,利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的,以贪污论。

与前两款所列人员勾结,伙同贪污的,以共犯论处。

《刑法》第383条:

对犯贪污罪的,根据情节轻重,分别依照下列规定处罚:

1.贪污数额较大或者有其他较重情节的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金。

2.贪污数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金或者没收财产。

3.贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。

数额特别巨大,并使国家和人民利益遭受特别重大损失的,处无期徒刑或者死刑,并处没收财产。

对多次贪污未经处理的,按照累计贪污数额处罚。

犯第一款罪,在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃,避免、减少损害结果的发生,有第一项规定情形的,可以从轻、减轻或者免除处罚。

有第二项、第三项规定情形的,可以从轻处罚。

犯第一款罪,有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的,人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后,终身监禁,不得减刑、假释。

《刑法》第384条:

国家工作人员利用职务上的便利,挪用公款归个人使用,进行非法活动的,或者挪用公款数额较大、进行营利活动的,或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的,是挪用公款罪。

处五年以下有期徒刑或者拘役;情节严重的,处五年以上有期徒刑。

挪用公款数额巨大不退还的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。

挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的,从重处罚。

weinxin
江门国晖律所管斌微信
微信号码:15019897939,专业提供婚姻、债务、劳动工伤、交通肇事、刑事辩护等法律服务!
管斌 江门国晖律所
  • 本文由 发表于 2021年9月16日16:16:36
  • 转载请务必保留本文链接:https://www.0750ss.com/xsbh/311.html
刑事辩护

把银行卡借给别人“转账”就能挣钱?

一分钱不用掏 用自己的银行卡替别人 转账就能挣钱 …… 千万别心动! 俗话说天下没有免费的午餐 有些钱挣不得! 案情回顾 2020年10月至2021年3月期间,被告人李某明知他人利用信息网络实施犯罪,...
刑事辩护

如何做好刑事案件的笔录?

案件笔录的质量直接关系到执法质量,是决定案件成败的关键环节。要做好笔录应遵循以下八方面要素: 一、 程序合法 1、时间合法。 时间不合法主要有以下几点: (1)超时。刑诉法规定一次讯问不能超过24小时...

发表评论

匿名网友 填写信息

:?: :razz: :sad: :evil: :!: :smile: :oops: :grin: :eek: :shock: :???: :cool: :lol: :mad: :twisted: :roll: :wink: :idea: :arrow: :neutral: :cry: :mrgreen: